10. Derecho Del Consumidor En Un Mundo En Transformación - II. O Direito do Consumidor no Mundo em Transformação

Autor:

Ricardo Luiz Lorenzetti 1

I.Introducción

El Derecho del consumidor nos ha convocado en innumerables oportunidades y hoy más que nunca nos convoca en torno a su trasformación y el cambio necesario en las realidades y hábitos de consumo a nivel mundial, que paulatinamente se han visto receptados en la regulación consumerista y las decisiones de los tribunales de todos los países de la región.

II.El Código Civil y Comercial Argentino

En Argentina, la transformación más grande se ha dado el 1 de Octubre de 2014, mediante la promulgación de la ley 29.664 2 , a través dela cual entró en vigencia el nuevo Código Civil y Comercial, y una de cuyas modificaciones más importantes es la fractura del tipo general de contrato, que es original en el derecho comparado, ya que se dedica un título a los contratos discrecionales (civiles y comerciales) y otro a los contratos de consumo, con igual jerarquía, de manera que cada tipo contractual específico puede ser subsumido en una u otra. 3

Esta decisión legislativa, que venía elaborándose previamente, importa distinguir claramente entre las normas de los contra- tos paritarios y los de consumo.

El derecho del consumidor presenta las características de un microsistema con principios propios y hasta derogatorios del derecho privado tradicional. 4 . Este crecimiento del derecho del consumidor como microsistema, influyó en el Derecho Privado, confiriéndole una tonalidad especial en cuanto al principio protectorio, de lo que es un claro ejemplo el derecho alemán y el italiano, que ncorporaron normas consumeristas al Código Civil.

Pero no es correcto extrapolar reglas de un sistema jurídico a otro, porque el derecho comparado muestra relaciones intrasistémicas diferentes, a saber:

1. En aquellos casos en que la norma consumerista es prevista como una ley especial de excepción, se aplica el Código Civil en todo lo no previsto (Uruguay- Paraguay);

2. En otros casos, las normas conforman microsistemas completamente autónomos, con escasas relaciones (Brasil) 5 ;

3. En otros, la norma general del derecho común es influenciada por el derecho del consumidor que se incorpora al Código Civil y Comercial, con lo cual la interpretación no se basa en la analogía, sino en un cambio de inspiración del propio Código (nuevo Código argentino).

El fundamento de esta regulación se da en que el derecho del consumidor se ha desarrollado por la aplicación de normas protectorias que regulan situaciones de vulnerabilidad especial, en una secuencia histórica verificable.

Por esta razón es que hay muchas definiciones del término “consumidor”: varían si se las examina según los estadios de la evolución de los niveles de protección; según las situaciones de vulnerabilidad que tratan de contemplar 6 , y conforme con el contexto que provee el resto del sistema legal. 7

Desde otro punto de vista, se ha dicho 8 que esta decisión legislativa amplía el campo de aplicación del derecho del consumo, al establecer una base mínima aplicable en todas las regiones del país.

Lo cierto es que la ciencia consumerista transita por la singularidad asistemática, lo cual no es una calificación negativa, toda vez que ello obedece a situaciones históricas y al lógico modo de crecimiento de un área del Derecho. La misma evolución sufrieron otros ámbitos de naturaleza tuitiva, como el derecho del trabajo.

Lo que puede criticarse del estado actual de la disciplina consumerista es la adopción de la figura del “consumidor” como concepto fundante del microsistema. Esta vía produce una autolimitación injustificada, de naturaleza subjetivista, que puede ser superada.

No podría pensarse que el Derecho Privado hubiera ido muy lejos si se hubiera edificado sobre la figura de un sujeto calificado por una situación específica; muy por el contrario, todos los derechos, incluidos los especiales, evolucionaron hacia construcciones más sistemáticas .

La permanencia obstinada en la figura del consumidor lleva a crecimientos deformados en la disciplina. Por ejemplo, se pretende ampliarla mediante la figura del consumidor “fáctico”, con lo cual ya no se sabrá quién es consumidor y quién no, y se corre el riesgo de la banalización de la protección. La protección del consumidor no puede crecer seriamente si no se define adecuadamente quién es el proveedor responsable, o si se la limita a los supuestos contractuales, o si no hay modos de actuación colectiva que per- mitan reequilibrar la ecuación de poderes en la sociedad civil, o si no se contempla cómo evoluciona el derecho público y privado que actúa como contexto. El crecimiento del “sujeto protegido” en forma asistemática produce efectos negativos, que en el media- no plazo son perjudiciales; pueden extraerse muchas enseñanzas de las figuras del “trabajador”, o del “locatario”, en la experiencia normativa.

Es importante tener en cuenta que la figura del consumidor nació dentro de una legislación especial y se amplió hasta conformar un microsistema jurídico, lo cual hizo que sus conceptos y sus reglas fueran de interpretación restrictiva. Posteriormente, la incorporación de la figura del consumidor en el ámbito constitucional 9 le otorgó una posición de centralidad en...